這種模式將線上與線下相結(jié)合，該模式的特色為通過(guò)線上獲取投資客戶(hù)和資金，線下用傳統(tǒng)方式獲取項(xiàng)目、盡職調(diào)查、然后審批項(xiàng)目；平臺(tái)提供擔(dān)保；P2P平臺(tái)線上銷(xiāo)售貸款；通過(guò)高收益+本金保障計(jì)劃吸引線上投資者。
這是國(guó)內(nèi)P2P網(wǎng)貸最主流的方式。 有利網(wǎng)、易融貸、人人貸都在采用這種模式，宜信也在向這種模式轉(zhuǎn)型。
三、P2P網(wǎng)貸各參與主體之間的法律關(guān)系
1、居間服務(wù)關(guān)系
P2P網(wǎng)貸平臺(tái)與投融資雙方之間是居間服務(wù)的關(guān)系，即P2P網(wǎng)貸公司撮合投融資雙方的交易，并收取居間服務(wù)費(fèi)用。
2、借貸合同關(guān)系
投融資雙方，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式中的流轉(zhuǎn)人與融資方之間的法律關(guān)系是借貸合同關(guān)系。
3、擔(dān)保合同關(guān)系
平臺(tái)、擔(dān)保公司、小貸公司為借款人向投資者提供的擔(dān)保屬于擔(dān)保合同關(guān)系。
4、代理關(guān)系
在債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式中，流轉(zhuǎn)人的角色非常關(guān)鍵和重要，往往是網(wǎng)貸公司的實(shí)際控制人或者其親屬、其公司員工，所以流轉(zhuǎn)人實(shí)際與網(wǎng)貸平臺(tái)是代理與被代理的法律關(guān)系。
5、另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2000〕44號(hào))第八十五條的規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢(qián)以特戶(hù)、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以以該金錢(qián)優(yōu)先受償”分析，有些網(wǎng)貸平臺(tái)在交易過(guò)程中提取或者提供風(fēng)險(xiǎn)保證金以保障投資人利益的行為是合法的。
四、P2P網(wǎng)貸可能涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)分析
P2P網(wǎng)貸在實(shí)際運(yùn)行中可能會(huì)涉及民事、行政及刑事等多方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，由于P2P網(wǎng)貸交易的諸多特性，一旦發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，往往不可逆轉(zhuǎn)。由于時(shí)間有限，劉律師著重分析了其中的“紅線”——刑事違法的風(fēng)險(xiǎn)。
P2P網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中可能觸及到的刑法罪名有：
1、非法集資罪
非法集資罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。所謂非法集資，是指公司、企業(yè)、個(gè)人或其他組織未經(jīng)批準(zhǔn)，違反法律、法規(guī)，通過(guò)不正當(dāng)?shù)那溃蛏鐣?huì)公眾或者集體募集資金的行為。目前我國(guó)刑法規(guī)定了四種非法集資類(lèi)的犯罪，它們分別是非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發(fā)行股票、債券罪和擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2010〕18號(hào)）第一條規(guī)定：
“違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’：
（一）未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；
（二）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；
（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；
（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。
未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款�！�
處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議辦公室主任劉張君在中國(guó)銀監(jiān)會(huì)2014年4月21日舉行的新聞發(fā)布會(huì)上表示，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)化非法集資活動(dòng)的界定，重點(diǎn)還是要根據(jù)最高法司法解釋關(guān)于非法集資的四個(gè)特征要件來(lái)判斷，即：非法性、公開(kāi)性、利誘性、社會(huì)性。
上述網(wǎng)貸平臺(tái)的幾種模式中，“債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式”中一旦操作不當(dāng)最容易觸犯該紅線，因?yàn)閭鶛?quán)轉(zhuǎn)讓的過(guò)程中由于債權(quán)資金的錯(cuò)配會(huì)產(chǎn)生“資金池”，從而涉嫌非法集資；“平臺(tái)+擔(dān)保的模式”中，尤其是平臺(tái)自身提供擔(dān)�；螂m有擔(dān)保公司提供擔(dān)保但該擔(dān)保公司與網(wǎng)貸平臺(tái)為同一實(shí)際控制人的情況時(shí)，根據(jù)法學(xué)上“撕破公司面紗”的原理，可將平臺(tái)與擔(dān)保方視為同一主體，一旦產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)，也非常容易觸及到非法吸收公眾存款罪。
不過(guò)，由于非法集資罪的界定需要同時(shí)滿(mǎn)足法律規(guī)定的四個(gè)條件，合理規(guī)避的方式也是比較多的，比如可以通過(guò)限定投資人數(shù)的方式規(guī)避其“公開(kāi)性”的問(wèn)題。
2、集資詐騙罪
集資詐騙罪是指以非法占有為目的，違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，使用詐騙方法進(jìn)行非法集資，擾亂國(guó)家正常金融秩序，侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，且數(shù)額較大的行為。該罪名刑責(zé)比較嚴(yán)重，最高可判處死刑。吳英案就是典型的集資詐騙案例。
網(wǎng)貸平臺(tái)虛構(gòu)債權(quán)或者債權(quán)轉(zhuǎn)讓金額超出實(shí)際債權(quán)金額的都會(huì)涉嫌觸及該罪名。
3、洗錢(qián)罪
洗錢(qián)罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)，通過(guò)存入金融機(jī)構(gòu)、投資或者上市流通等手段使非法所得收入合法化的行為。
網(wǎng)貸的經(jīng)營(yíng)者應(yīng)該審核資金來(lái)源，以防止不法分子通過(guò)網(wǎng)貸平臺(tái)進(jìn)行洗錢(qián)。洗錢(qián)罪的關(guān)鍵認(rèn)定因素是“明知”，如果網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者履行了合理的審查和注意義務(wù)的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是“故意”和“明知”，但是，網(wǎng)貸平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者主動(dòng)參與的，應(yīng)當(dāng)知道的，甚至通過(guò)該行為獲取收益的，應(yīng)當(dāng)被視為觸犯了該罪名。
4、非法經(jīng)營(yíng)罪
非法經(jīng)營(yíng)罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品，買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者如果在其平臺(tái)上擅自從事了資產(chǎn)證券化等需要國(guó)家特定經(jīng)營(yíng)許可的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)可能觸犯該罪名。
5、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪
擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪是指未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。其犯罪客體是國(guó)家對(duì)有價(jià)證券的管理制度，比如拾財(cái)貸（P2B）從事的將融資租賃收益權(quán)轉(zhuǎn)讓這種類(lèi)資產(chǎn)證券化的銷(xiāo)售行為可能觸及該罪名。
6、融資方非法集資，P2P網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者是否共同犯罪的界定
根據(jù)2014年3月25日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中的規(guī)定：“為他人向社會(huì)公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任�！�
在網(wǎng)貸平臺(tái)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，明知融資方涉嫌從事非法集資活動(dòng)，或者提供材料虛假，仍為其發(fā)布融資信息的，P2P網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者將被定性為非法集資犯罪行為中的共犯。
五、結(jié)語(yǔ)
我國(guó)P2P網(wǎng)貸的興起是民間借貸領(lǐng)域中的模式創(chuàng)新，其通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)的形式連接投融資雙方，非常便捷地滿(mǎn)足了廣大民眾投資理財(cái)?shù)男枰捅姸嗳谫Y方的融資需求。
但是，在P2P網(wǎng)貸這一新生事物的快速發(fā)展過(guò)程中，必然會(huì)觸及到一些現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定的比較模糊的地帶，這是所有的創(chuàng)新都會(huì)面臨到的問(wèn)題。在這個(gè)過(guò)程中，我們應(yīng)該堅(jiān)持一個(gè)原則——法律風(fēng)險(xiǎn)是用來(lái)規(guī)避和防范的，不是用來(lái)觸犯和挑戰(zhàn)的。我們的網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)者可以游走邊緣，但絕對(duì)不能觸犯紅線。只有這樣，P2P網(wǎng)貸這一我國(guó)民間借貸金融領(lǐng)域的創(chuàng)新，才能健康、持續(xù)地發(fā)展下去。
同時(shí)，對(duì)于P2P網(wǎng)貸行業(yè)的發(fā)展，劉律師希望國(guó)家將來(lái)能夠在民間借貸領(lǐng)域建立征信體系，設(shè)立P2P網(wǎng)貸經(jīng)營(yíng)的準(zhǔn)入機(jī)制，引入第三方監(jiān)管，同時(shí)，希望國(guó)家盡快出臺(tái)相應(yīng)的法律規(guī)范明確P2P網(wǎng)貸平臺(tái)經(jīng)營(yíng)主體和經(jīng)營(yíng)行為的法律性質(zhì)，加以引導(dǎo)，以及明確或者設(shè)立相關(guān)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。
